Основные ковенанты кредитного договора 2020 год

Итак, вы ваша бухгалтерская отчетность, поручители и залоги устраивает банк. Кредит одобрен. Но получить кредит и удержать его — две разные задачи. Помимо условий кредитования, в кредитном договоре могут быть прописаны ковенанты. Это условия, которые связаны с выполнением или невыполнением определенных действий заемщиком в рамках всего действия кредитного договора.

Лейла Табатадзе — директор департамента клиентского сервиса
«Гениальный штаб»

Итак, вы, ваша бухгалтерская отчетность, поручители и залоги устраивает банк. Кредит одобрен. Но получить кредит и удержать его — две разные задачи. Помимо условий кредитования, в кредитном договоре могут быть прописаны ковенанты. Это условия, которые связаны с выполнением или невыполнением определенных действий заемщиком в рамках всего действия кредитного договора.

В основном ковенанты касаются:

  • предельного размера долговой нагрузки на предприятие в целом;
  • величины денежных потоков;
  • уровня рентабельности бизнеса.

Такие ковенанты выражаются в конкретных измеримых показателях. Например, рентабельность продаж не ниже 5%. Однако, в практике встречаются и ковенанты, не поддающиеся денежной оценке. Например, обязанности предоставлять в банк определенные документы не позже установленного договором срока.

Ниже представлены некоторые из основных финансовых ковенант

    Соблюдение соотношения общей суммы долговой нагрузки по кредитам, займам и облигациям к EBITDA (объему прибыли до вычета налогов, процентов и прочих платежей). Этот ковенант касается в основном крупных компаний. В кредитном договоре прописывается алгоритм расчета этого показателя. Если компания нарушает это соотношение и оно ниже планового, банк может расторгнуть договор. Например, при стабильно-нормальном положении компании нормальное значение этого соотношения не может быть больше 3. Если показатель становятся больше 4-5, то это свидетельствует о чрезмерно тяжелой долговой нагрузке и возможных проблемах с выплатой. При анализе финансово-хозяйственной деятельности, этот коэффициент рассчитывается по формуле:

С / EBITDA,
где С – это совокупные обязательства

Банк может вносить свои уточнения для расчета.

Ограничение размера кредитных обязательств. Более простое, по сравнению с предыдущим условие, которое возможно применить в том числе для малого и среднего бизнеса. Этот показатель не требует расчетов, он прямо прописан в кредитном договоре. Если в договоре указано, что размер кредитных обязательств не может превышать в период действия договора сумму, например, в 100 млн. руб., то привлечение нового кредита, в результате которого кредитные обязательства компании составят 130 млн. руб. будет считаться нарушением условий основного кредитного договора.

Предоставление залогового обеспечения. Ковенант может включать требование оформить все необходимые документы на залог (например, недвижимость), в случае, если эти документы еще не оформлены, либо высвобождаются из-под залогового обеспечения в другом банке. Этим ковенантом банки увеличивают обеспечение кредита. То есть если вы привлекли новый кредит, а часть имущества находится в залоге у другого банка-кредитора, то после погашения старого кредита имущество должно стать частью обеспечения нового.

Привлечение кредитов в других банках возможно только с письменного разрешения банка-кредитора. Это условие применяется для того, чтобы заемщик не потерял финансовую устойчивость ввиду высокой долговой нагрузки или его способы ведения бизнеса не стали слишком рискованны. Мне знакомы случаи, когда предприниматели пытались оформить кредиты одновременно в нескольких банках, понимая, что их финансовых показателей недостаточно для требуемой суммы кредита в одном банке. Они подавали заявки одновременно в несколько банков с меньшими суммами, получали одобрение и подписывали все кредитные договоры практически в одно время. Как раз такие способы ведения бизнеса являются рискованными. Эти предприниматели в итоге стали банкротами.

Требование о закрытии счетов в сторонних банках и запрете открытия новых в период действия кредитного договора. Предъявляется для контроля за денежным оборотом. Этот ковенант противоречит требованиям антимонопольного законодательства, но, несмотря на это, банки прописывают его в своих договорах.

Требование проводить определенный объем денежных оборотов через счета банка-кредитора. Этот ковенант также отвечает за контроль банка за денежным оборотом клиента-заемщика. У банка в этом случае есть постоянный доступ к информации о положении дел на счетах заемщика.

Соглашение о безакцептном списании средств. Это стандартное условие. Если заемщик «забывает» провести платеж, банк, не спрашивая разрешения, проводит списание с его счета как у себя, так и в других банках. Такой ковенант применяется для соблюдения финансовой дисциплины.

Банк может вменить заемщику в обязанность и иные требования: например, не давать поручительства и имущества в залог, не распределять дивиденды, сообщать банку о значимых фактах хозяйственной дея­тельности и т.д.

В случае нарушения ковенантов компании могут грозить:

  • штрафы;
  • повышение ставки по кредиту;
  • требование о его досрочном погашении.

Подобные санкции (особенно последняя) могут закончиться банкротством компании со всеми вытекающими негативными последствиями. Поэтому важно наладить контроль за соблюдением ковенантов. Это требует создания системы, которая даст возможность в любое время проверить соответствие текущих и прогнозных финансовых показателей уровню ковенантов. Если мы понимаем, что отклонение неизбежно и какой именно ковенант нарушается, то можно заранее воздействовать на показатели, от которых он зависит. Например:

  • повысить показатель EBITDA путем признания части выручки в текущем периоде и отнесения части расходов на следующий период;
  • скорректировать график платежей — договориться заплатить кредиторам после отчетной даты, а от дебиторов получить оплату до нее, если банк требует поддерживать определенный остаток средств на конкретную дату;
  • снизить показатель чистого долга путем технического погашения краткосрочных обязательств — закрыть короткие займы, а после отчетной даты снова их открыть.

Как видите, получение кредита – не самое сложное в процессе привлечения финансирования. Гораздо сложнее поддерживать уровень кредитных ковенантов. У некоторых наших клиентов есть необходимость контроля за ковенантами, и мы им в этом помогаем.

Ковенанты в кредитных договорах: зарубежный опыт и российская практика

Попкова Любовь Александровна, 4-й курс Института финансового и банковского права Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА).

В условиях кризиса использование ковенантов в кредитных договорах предоставляет дополнительные гарантии кредиторам и инвесторам, повышая качество финансовых отношений и улучшая функционирование всего финансового рынка. В статье рассматриваются основные типы ковенантов, их значение и практика применения в России и зарубежных странах.

Ключевые слова: ковенанты, кредитный договор, обязательство, финансовое положение заемщика, кредитный риск.

Covenants in credit contracts: foreign experience and russian practice

During crisis the use of covenants in credit contracts gives additional guarantees to creditors and investors, improving the quality of financial relations and functioning of the whole financial market. The article considers fundamental types of covenants, significance and practice of application thereof in Russia and foreign countries.

Key words: covenants, credit contract, obligation, financial status of the borrower, credit risk.

Термин ковенант» (от англ. covenant — акт за печатью, соглашение, обязательство) был впервые юридически закреплен в названии соглашения между сторонниками Реформации в Шотландии и англичанами для защиты пресвитерианской церкви. В начале XX в. американские юристы, занимавшиеся коммерческим правом, начали использовать ковенанты при заключении кредитных соглашений.

На сегодняшний день ковенанты получили широкое распространение в различных отраслях английского права, они активно используются при заключении договоров купли-продажи, аренды недвижимости, трудовых соглашений, сделок М&А, договоров займа, кредита, купли-продажи ценных бумаг. В современной англосаксонской правовой доктрине термин «ковенант» обозначает закрепленное в договоре обязательство лица совершить определенные действия или воздержаться от их совершения, имеющее для сторон юридическую силу. Данный правовой институт имеет некоторые особенности. Во-первых, ковенанты не могут быть установлены в устной форме, они всегда устанавливаются в форме письменного договора, скрепленного печатью (deed). Во-вторых, ковенанты должны быть правомерными, т.е. их условия не могут противоречить закону и налагать на стороны невыполнимые или ничем не ограниченные (временем, местом или конкретной сферой отношений) обязательства. В-третьих, ковенанты устанавливают обязательство для одной стороны и в большинстве случаев не предусматривают получения встречного предоставления.

Ковенанты следует отличать от заверений и гарантий, а также от предварительных условий договора.

Заверения и гарантии указывают на определенные обстоятельства, существующие на момент заключения договора и имеющие значение для его заключения или исполнения. Они используются в качестве подтверждения финансового или коммерческого положения заемщика и являются необходимыми условиями для принятия кредитором решения о предоставлении денежных средств. В отличие от заверений и гарантий ковенанты направлены в будущее — они устанавливают те действия, которые сторона должна совершить (или воздержаться от их совершения) после заключения договора в течение срока его действия и вне зависимости от других условий.

Ковенанты имеют много общего с предварительными условиями договора, в частности могут иметь схожие формулировки. Предварительные условия устанавливают обязанности сторон в целях завершения сделки. Сразу после завершения сделки они прекращают свое действие. Ковенанты же по общему правилу действительны в течение всего срока действия договора, если в самом договоре не предусмотрено иное. Кроме того, в договорной практике часто встречаются предварительные ковенанты, практически идентичные предварительным условиям договора. Их основное отличие заключается в способах защиты нарушенных прав. В случае нарушения ковенантов одной из сторон другая сторона вправе требовать только компенсации убытков. Неисполнение предварительных условий предоставляет пострадавшей стороне право расторгнуть договор. В связи с этим при разработке договоров по английскому праву исключительно важно определить, какие обязательства будут рассматриваться в качестве предварительных условий, а какие — как ковенанты.

В большинстве случаев для включения в договор ковенантного условия необходимо в тексте договора прямо выразить желание учредить ковенант. Обычно в таких случаях используют выражения: «Обязуюсь сделать следующее. «; «Обязуюсь воздержаться от следующего. «. Такие ковенанты называют прямо выраженными (express covenants). Однако в английской практике нередко используются подразумеваемые ковенанты (implied covenants), установленные законом или обычаем по отношению к определенным правовым конструкциям. Например, в договоре купли-продажи или аренды недвижимости фраза о том, что собственник передает имущество другой стороне, автоматически означает ковенант собственника о получении другой стороной в собственность или во владение недвижимости, свободной от каких бы то ни было обременений. Английские суды склонны толковать ковенанты буквально, и любые сомнения относительно наличия обременения ковенантом передаваемой собственности могут привести к решению об освобождении собственности от таких обременений.

В английской правовой доктрине выделяют два основных типа ковенантов: позитивные и негативные.

Позитивный ковенант представляет собой соглашение в форме договора, скрепленного печатью, согласно которому одна из сторон обязуется перед другой стороной исполнить определенные действия. При этом такие действия необязательно должны быть направлены на получение выгоды другой стороной. Они устанавливают дополнительные обязанности или действия, которые должно выполнить лицо, давшее обещание по ковенанту. Как правило, действие позитивного ковенанта прекращается в момент его исполнения.

Негативный ковенант — это соглашение в форме договора, скрепленного печатью, согласно которому одна из сторон обязуется воздержаться от совершения определенных действий. Такого рода ковенанты не могут считаться исполненными до тех пор, пока не истечет срок их действия или станет невозможно расторгнуть их. Поскольку негативные ковенанты не привязаны к моменту исполнения, английские суды не признают их в качестве предварительных условий договора, если договором прямо не установлено иное.

Ковенантные условия традиционно используются в кредитных договорах и договорах займа для обеспечения полного и своевременного возврата долга. В Руководстве для микрофинансовых организаций США «Соглашение по коммерческим займам» содержится следующее определение ковенанта в договоре займа: это обещание заемщика информировать кредитора о том, что его ведение бизнеса и финансовое положение будут оставаться прежними после предоставления кредита. Ковенанты предназначены для заверения кредитора о том, что заемщик сможет погасить кредит в срок, даже если столкнется с финансовыми трудностями .

Главной целью применения ковенантов в кредитных договорах является управление кредитными отношениями и снижение кредитного риска для кредитора или инвестора. Достижение этой цели возможно посредством ограничения заемщика в совершении некоторых действий, противоречащих интересам кредитора (установление негативных ковенантов). Кроме того, возврату долга способствует установление так называемых информационных ковенантов (например, обязательства заемщика по своевременному предоставлению кредиторам финансовой отчетности, информации о финансовом состоянии и наступлении случая неисполнения), которые направлены на своевременное информирование кредитора о деятельности заемщика, его финансовом положении, и предоставляют кредитору возможность при необходимости предпринять действия по защите своих интересов.

Большое значение для защиты интересов кредитора также имеет установление в кредитном договоре финансовых ковенантов. По английскому праву финансовые ковенанты представляют собой обязательства заемщика поддерживать некоторые финансовые показатели на определенном уровне, при нарушении которых у кредитора возникает право по устранению допущенного нарушения, в том числе право требовать досрочного возврата кредита. Примерами финансовых ковенантов могут служить коэффициенты ликвидности, показывающие отношение текущих активов заемщика к текущим пассивам, показатели рентабельности деятельности, показатели собственного капитала или чистой стоимости активов и другие финансовые показатели.

В кредитных договорах активно применяются и общие ковенанты, характерные для разных отраслей права. Наибольшее распространение в кредитных договорах по английскому праву получили следующие виды общих обязательств заемщика:

  • обеспечение уплаты заемщиком всех налогов и запрет изменения налогового резидентства;
  • обеспечение страхования имущества, рисков и ответственности в объеме, необходимом для ведения бизнеса;
  • обеспечение должного ведения бухгалтерского учета;
  • сохранение активов заемщика в количестве, достаточном для осуществления деятельности;
  • запрет инвестирования без предварительного уведомления кредитора;
  • запрет распоряжения имуществом заемщика;
  • запрет совершать действия, которые могут привести к реорганизации, ликвидации или банкротству компании;
  • запрет изменения основного вида деятельности заемщика;
  • запрет на передачу имущества заемщика в залог для обеспечения обязательств перед другими кредиторами;
  • запрет предоставления займов, кредитов, поручительств.

В настоящее время существует большое количество различных типов ковенантов. Английские ученые Давид Портеус и Дженифер Исерн выделили восемьдесят четыре идентифицированных типа ковенантов, двадцать восемь из которых финансовых . Такое многообразие свидетельствует о том, что ковенанты сильно зависят от сложившейся ситуации на рынке. Постоянные макроэкономические, институциональные и нормативные изменения приводят к устареванию и исчезновению одних типов ковенантов и появлению новых, адаптированных к финансовым особенностям определенного экономического периода. В условиях кризиса включение ковенантов в условия кредитных договоров получило широкое распространение, так как финансовый кризис принес риск неосведомленности банка о финансовом состоянии заемщика, а использование ковенантных условий в кредитных договорах позволяет не только спрогнозировать и снизить кредитные риски, но и распределить ответственность участников кредитных правоотношений.

Porteteous D., Isem J. Commertial banks and microfinance: evolving models of success // Focus Note Journal. 2005. N 28. June. P. 1 — 3.

Таким образом, использование ковенантов в кредитных договорах предоставляет дополнительные гарантии кредиторам и инвесторам, повышая качество финансовых отношений и улучшая функционирование всего финансового рынка.

Зародившись в Англии, ковенанты получили широкое распространение и в странах с континентальной системой права. С позиций германского законодательства ковенант представляет собой обязательство заемщика, о которых финансирующий банк и заемщик договариваются в рамках кредитного соглашения. Большинство немецких ученых считают, что финансовая структура ковенантов, условия и число видов ковенантов в Германии стандартизированы и более консервативны, чем в США, что обусловлено единообразием построения и высоким уровнем нормативных обобщений в континентальной системе права .

См., напр.: Achleither A.-K., Braun R., Tappeiner F. Determinants of financial covenants in leveraged buyouts // Center for Enterpreneurial and Financial Studies, Technical University. Munchen, 2009. P. 1 — 5.

Что касается России, то применение ковенантов в нашей стране пока не получило широкого распространения. В российском законодательстве на сегодняшний день отсутствует легальное определение ковенантов, не установлены механизмы их использования и последствия нарушения, что существенно ограничивает сферу применения данного финансового инструмента в нашей стране. Ковенантные условия активно применяются при заключении крупных трансграничных сделок, где применимым правом чаще всего является право Англии (облигационные займы, проектное финансирование, синдицированное кредитование).

Тем не менее судебная практика в основном идет по пути признания ковенантов и предоставления им полной судебной защиты. При этом арбитражные суды ссылаются на принцип свободы договора. Подписывая кредитный договор, заемщик соглашается со всеми условиями предоставления кредита и принимает на себя обязательства по выполнению соответствующих условий договора. Соответственно, данные условия имеют для сторон обязательную юридическую силу.

Вопрос о правомерности включения в кредитный договор ограничительных (негативных) ковенантов являлся предметом рассмотрения в Президиуме Высшего Арбитражного Суда РФ . Суд признал законным включение в договор условия об обязанности заемщика воздержаться от совершения определенных действий, в том числе совершения определенных видов сделок, если действия заемщика в достаточной степени конкретизированы, и обязанность их совершать ограничена временными рамками.

Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.09.2011 N 147 «Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитных договорах».

На сегодняшний день большинство споров в российских судах связано с реализацией прав кредитора требовать досрочного погашения кредита в случае нарушения ковенантов, а также с вопросами правомерности взыскания неустойки или повышенных процентов по кредиту.

Другим последствием нарушения ковенантных условий кредитного договора является возникновение у кредитора права взыскать повышенные проценты по кредиту. Действующая судебная практика рассматривает повышенные процентные ставки в случае нарушения заемщиком своих обязательств по кредитному договору в качестве неустойки, т.е. меры гражданско-правовой ответственности .

Из рассмотренных примеров следует, что основной тенденцией сегодняшней российской арбитражной практики является признание ковенантов и предоставление защиты кредитору в случае их нарушения. Финансовые ковенанты являются гражданско-правовыми обязательствами заемщика. Соответственно, при их нарушении кредитор вправе использовать все способы защиты гражданских прав, предусмотренных ст. 12 ГК РФ, в том числе и право потребовать возмещения убытков.

В современных условиях нашей стране необходимо активно использовать международный опыт применения финансовых ковенантов в кредитных договорах, что позволит существенно снизить кредитные риски и будет способствовать повышению устойчивости всей банковской системы. В кредитном договоре можно предусмотреть достаточно широкий перечень ковенантов. Однако существует риск, что нарушение таких условий при отсутствии нарушения самого обязательства по кредиту может не признаваться российскими судами достаточным условием для объявления дефолта по кредиту. Таким образом, для эффективного использования ковенантов в кредитных договорах стороны должны четко понимать правовую природу ковенантов и их особое положение среди других условий договора, а также знать, какими из применимых в сделке ковенантов можно обеспечить максимальную защиту от негативных юридических последствий.

Аналитика Публикации

Ковенанты в кредитном договоре: когда суд признает дополнительные способы обеспечения исполнения обязательств правомерными?

Семен Лопатин, Юрист Арбитражной практики

Само слово «ковенант» пришло в российскую практику из-за рубежа. Российская гражданско-правовая наука не выработала еще доктринальное толкование термина, и законодательно его применение напрямую не регулируется. Поэтому для практических целей нашей статьи наиболее подходящим будет обобщить, что «ковенанты» являются договорными условиями, при нарушении которых могут возникнуть негативные для заемщика последствия.

На практике встречается множество негативных для заемщика последствий, однако наиболее распространенными из них являются:

требование о досрочном погашении кредита и причитающихся процентов;

непредоставление новых траншей;

увеличение процентной ставки по кредиту;

начисление штрафа или неустойки.

Высший арбитражный суд РФ также подтвердил правомерность включения дополнительных условий в кредитные договоры[1], в том числе и возможность изменения их условий в одностороннем порядке, а также досрочное истребование денежных средств. При этом банки должны действовать разумно и добросовестно, что должно привести к балансу прав и обязанностей сторон. ВАС РФ также подтвердил, что досрочное истребование кредита является надлежащим способом защиты интересов кредитора. Данный подход впоследствии был подтвержден внесенными в 2017 году изменениями в Гражданский кодекс РФ: законодатель прямо предусмотрел возможность установления в кредитном договоре дополнительных условий для возврата кредита[2].

Тезис о добросовестности банка при установлении условий получил свое развитие в постановлении Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах». В подавляющем большинстве случаев проект кредитного договора представляет банк. Кредитор при этом, как правило, является слабой стороной договора. В данном случае применима позиция ВАС РФ. Поскольку согласно пункту 4 статьи 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего недобросовестного поведения, слабая сторона договора вправе заявить о недопустимости применения несправедливых договорных условий на основании статьи 10 ГК РФ или о ничтожности таких условий по статье 169 ГК РФ.

При первом приближении само содержание ковенант в силу принципа свободы договора не обусловлено какими-то ограничениями за исключением императивных норм гражданского законодательства. Исходя из этого, условия могут быть различными по своему содержанию. Если рассматривать наиболее часто встречающиеся ковенанты, то, как правило, они устанавливаются в виде обязанности заемщика соблюдать определенные условия (например, согласовывать с кредитором определенные сделки) либо в виде наступления обстоятельств (например, падение финансовых показателей должника), которые могут даже не зависеть от воли должника.

Банки включают такие дополнительные условия с целью заблаговременного получения сведений о потенциальном дефолте по кредиту либо для инициирования процедуры досрочного возврата денежных средств от ненадежного должника. Иными словами, наступление определенного в договоре обстоятельства либо нарушение предусмотренных условий могут быть:

сигнальным звонком о том, что кредитор не сможет в перспективе исполнять свои обязательства, что увеличивает риски, связанные с заключенным договором;

триггером для дефолта, так как наступление закрепленных обстоятельств явно указывает на невозможность возврата денежных средств даже при условии, что должник на момент нарушения ковенант формально не является несостоятельным и способен производить ближайшие выплаты.

Таким образом, с точки зрения законодательства внедрение в правоотношения банка и заемщика дополнительных разумных и необременительных условий является правомерным. Однако на практике возникает вопрос, какие именно дополнительные условия кредитных договоров можно считать разумными. Следовательно, включение тех или иных ковенант в кредитный договор автоматически не означает, что банк гарантированно получит дополнительные гарантии исполнения договора, так как суды могут критически отнестись к включению некоторых ковенант в текст договора, что приведет к невозможности применения последствий неисполнения заемщиком ковенант. При этом с учетом укрепления на рынке подобных дополнительных условий суды все чаще признают такое включение правомерным. В связи с этим заемщику при заключении кредитного договора стоит тщательно подходить к оценке исполнимости взятых на себя обязательств. Следовательно, в вопросе правомерности ковенант достаточно велика степень судебного усмотрения, что повышает риски при заключении кредитного договора как для кредитора, так и для заемщика.

На данном этапе стоит обратиться к судебной практике. Ковенанты являются условиями договора между контрагентами, что дает возможность выбирать любые не запрещенные законом условия и делает достаточно сложной задачу охватить все возможные виды ковенант. Ограничимся часто встречающимися в кредитных договорах ковенантами и связанными с их нарушением судебными спорами, чтобы получить представление о том, какие аргументы выбирают стороны для защиты своих интересов и какую оценку дают им суды.

Ковенанты, которые не зависят от действий заемщика

К категории ковенантов, которые не зависят от действий самого заемщика, относятся изменения конъюнктуры рынка, повышение ключевой ставки ЦБ РФ и иные схожие основания, последствием которых может быть повышение процентной ставки по кредиту. Банки включают данные условия для снижения рисков от внешних факторов: кризисных явлений в экономике в целом, удорожания заемных средств и т.д. Особенно актуальными данные ковенанты стали после резких изменений размера ключевой ставки Банка России, ввиду волатильности валютного рынка в последние годы. Банки, выдавая кредит, как правило на продолжительный срок, стараются купировать риски, связанные с понижением маржинальности предоставляемого продукта, переложив их на заемщика.

Таким образом, само включение подобных ковенант в текст кредитного соглашения является законным, если заемщик добровольно принял на себя обязательства. Однако право применения последствий нарушения или наступления обстоятельств, предусмотренных ковенантами, должно реализовываться банком в разумных пределах. Принятие заемщиком условий еще не означает, что он лишен возможности возражать относительно неправомерности применения предусмотренных договором неблагоприятных последствий по основаниям недобросовестности банка и несправедливых договорных условий.

Ковенанты, зависящие от действий заемщика

Наиболее распространенным видом ковенантов, зависящих от действий заемщика, являются обязательства заемщика поддерживать определенный объем оборотов на счетах в банке-кредиторе. Подобные ковенанты не обеспечивают непосредственный возврат денежных средств по кредиту, однако дают банку дополнительный инструмент для анализа финансово-хозяйственной деятельности заемщика. Данный инструмент позволяет на ранних стадиях выявить проблемы у должника и принять меры к снижению рисков. Данный ковенант интересен для банков особенно в случае открытия кредитной линии, когда клиент может получать денежные средства по своему усмотрению в рамках определенного лимита. Этот ковенант также усиливает контроль банка за денежным оборотом заемщика, и если он снижается, то это дает основания банку ограничить либо прекратить выдачу новых траншей. Включение данного ковенанта и при предоставлении единовременного кредита позволяет банку своевременно купировать риски, например повысить процентную ставку либо потребовать выплаты неустойки.

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа[4] также приходит к выводу, что подобный ковенант правомерен, и указывает на то, что условие договора о поддержании определенных оборотов по счету направлено на обеспечение гарантий банка в стабильности финансового состояния ответчика и гарантий по возврату предоставленных ему кредитных средств.

Реформа гражданского законодательства последних лет, попытки судебных органов более широко применять принципы диспозитивности и свободы договора привели к тому, что ковенанты окончательно закрепились в сфере кредитования. Приведенный краткий анализ судебной практики на примерах конкретных ковенант дает возможность обобщить критерии, которыми руководствуются суды при определении правомерности включения дополнительных условий в кредитный договор. В частности:

законодательство РФ не запрещает предусматривать ковенанты в кредитном договоре;

должна оцениваться разумность включения ковенант в договор с точки зрения баланса интересов сторон, особенно учитывая, что заемщик, как правило, является слабой стороной договора, что может привести к применению правил о договоре присоединения;

ясность формулировок ковенант.

Таким образом, в случае рассмотрения спора в суде заемщику для защиты своих интересов необходимо будет доказать, что при заключении кредитного договора он являлся слабой стороной; включение в договор оспариваемого или примененного ковенанта является явным злоупотреблением со стороны банка, который недобросовестно воспользовался своим положением сильной стороны договора. На банке, в свою очередь, будет лежать обязанность доказать правомерность включения ковенант, а также обоснованность применения санкций.

В любом случае наиболее правильным для обеих сторон, с учетом складывающейся судебной практики, будет оценить риски наступления неблагоприятных последствий в рамках обсуждения кредитных условий. Конечная цель добросовестных контрагентов заключается в исполнении условий договора и извлечении выгоды из этого. В данном случае не всегда для банка будет целесообразным включать максимально жесткие условия в кредитный договор, так как применение санкций может привести к невыплате кредита, например в случае увеличения процентной ставки либо начисления неустойки.

Заемщик не должен принимать явно неисполнимые для себя условия в надежде в дальнейшем оспорить их в суде. Наиболее эффективным для обеих сторон будет исключение неточных формулировок из текста, а также избежание ковенант, зависящих от субъективного мнения банка. Подобные действия снизят риски неисполнения договора. При этом в случае судебного разбирательства они повысят предсказуемость его исхода, что даст дополнительные гарантии добросовестной стороне.

[1] См. информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 № 147 «Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитном договоре».

[2] Статья 821.1 ГК РФ.

[3] Пункт 11 постановления Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах».

Кредитный ковенант

Обеспечение обязательств по кредитному продукту подразумевает включение в договор положений о поручительстве, залоге, страховании жизни заемщика, прочих условий, которые могли бы подтвердить платежеспособность заемщика. Среди подобных вариантов – кредитный ковенант как дополнительная гарантия в погашении долга. В чем суть такого договорного обязательства, и в чем это может проявляться, читайте подробней в данной статье.

Определение и виды

По ковенантом следует понимать договорное обязательство (условие), связанное с выполнением (невыполнением) определенных действий заемщиком в рамках всего действия кредитного договора.

Например, наличие в кредитном договоре положения о запрете на прерывание трудовой деятельности заемщиком, пока задолженность не будет погашена в полном объеме.

Существует два вида таких обязательств:

  • активные, т. е. таковые, что подразумевают выполнение заемщиком определенных действий;
  • пассивные, т. е. те, что способствуют воздержанию заемщика от совершения конкретных действий.

Зачастую применение ковенантов связано с совершением сделок с юридическими лицами.

В качестве примера можно привести следующие условия кредитного договора:

  • наличие собственного капитала заемщика в энном размере;
  • величина дебиторской задолженности либо доли активов, находящейся у третьих лиц.

Оформление ковенанты может осуществляться не только самостоятельным условием, но и отдельным договором, что очень удобно для кредитной организации при взаимодействии с юрлицами.

В чем выражается ковенант при кредитовании физических лиц?

Если Вы оформляете простой кредит в учреждении банка, Вы также можете сталкиваться с ковенантом, не замечая этого.

Это может проявляться в выполнении таких обязательств, как:

  • представление справки, подтверждающей уровень доходов заемщика;
  • ежегодное страхование залогового имущества;
  • осуществление налоговых выплат за объект кредитования.

Как правило, такие условия имеют место при целевом кредитовании, когда речь идет о больших денежных суммах и объектах недвижимости. Избежать выполнения многочисленных обязательств в этом случае заемщику уже не удастся.

Сфера применения

Ковенант применяется в качестве возможности получения дополнительных гарантий при заключении кредитного договора. Он может использоваться в корпоративных соглашениях, сделках между физическими и юридическими лицами, облигационных займах, других финансовых сделках. Сегодня многие кредитные организации отдают предпочтение установлению ковенанта с последующим наложением штрафных санкций, запретом сотрудничества с определенными предприятиями.

Предназначение и преимущества

Применение ковенанта подразумевает достижение двух основных целей: снижение стоимости кредита и получение гарантий, связанных с выполнением обязательств по кредиту заемщиком. Точность прогноза возникновения негативных последствий достигается также с помощью установления ответственности сторон кредитных отношений.

При соблюдении условий договора заемщик не должен выходить за пределы коэффициентов собственного капитала и дебиторской задолженности.

При соблюдении таких условий заемщиком ковенант считается активным. В противном случае, когда есть факты нарушений со стороны клиента, это будет уже пассивный ковенант.

Несмотря на то, что кредитный ковенант предопределяет возможности заемщика относительно его платежеспособности за конкретный период, его не относят к финансовым коэффициентам. В этом случае важное значение имеют коэффициенты ликвидности, рентабельности и прибыльности, также залоговые активы. При сложностях просчета ковенанта суд зачастую принимает сторону заемщика во время судебных разбирательств.

К ковенантам можно отнести обязательство заемщика, связанное с запретом на заложение собственного имущества, изменением сферы деятельности.

На компанию могут наложить ограничения относительно сокращения выплат дивидендов, дополнительного привлечения средств со стороны иных банковских учреждений, отчуждения средств производства. Банк такими методами намеревается установить контроль над денежными потоками компании.

Если заемщиком не соблюдаются установленные обязательства, кредитор вправе изменить процентную ставку в сторону увеличения либо изменить сам ковенант, требуя дополнительного обеспечения.

Роль ковенанта для обеих сторон

Рассматриваемые обязательства имеют большое значение для кредитной организации, поскольку снижают возможные риски. В случае применения ковенанта банк получает дополнительные гарантии, поэтому стоимость займа для заемщика может быть существенно ниже, чем обычно, что скорее является плюсом, чем минусом.

Согласно законодательству, банк-кредитор вправе требовать от заемщика погашения задолженности сразу, если ковенант не будет соблюдаться. В то же время, ковенант может использоваться заемщиком в качестве подтверждения стабильности своего положения. Банки сегодня очень избирательны в вопросе заключения договора, а ковенант выступает отличной возможностью получить доверие банковского учреждения.

Однако во многих случаях даже наличие таких обязательств не страхует кредитную организацию от недобросовестных плательщиков и должников. Снизить риски можно только до непосредственной выдачи займовых средств, а не после заключения договора с заемщиком. Поэтому ковенант – это всего лишь один из инструментов по борьбе с теми, кто берет кредит, а потом не хочет его возвращать.

Статья написана по материалам сайтов: wiselawyer.ru, www.vegaslex.ru, investbring.ru.

»

Это интересно:  Кредит 911 просрочка 2020 год
Помогла статья? Оцените её
1 Star2 Stars3 Stars4 Stars5 Stars
Загрузка...
Добавить комментарий

Adblock
detector
14
марта